Продается БАНК

«ПРОДАЕТСЯ БАНК…»

«Продам банк», «Куплю банк» такие объявления часто можно встретить на последних страницах  финансовых газет. Что же вкладывается в понятие «продажа банка».

В  настоящей статье не будут исследоваться задачи и цели покупателей и продавцов, т.к. они могут быть различны: от намерения владеть банковской лицензией до поглощения с целью замещения на определенном сегменте рынка (покупка бизнеса). Задача настоящей статьи  - определение правового механизма приобретения банков, анализ некоторых требований Центрального Банка Российской Федерации, предъявляемых к приобретателям банков и возможные основания отказа Банка России в даче согласия на приобретение юридическими и физическими лицами (в том числе нерезидентами) долей (акций) в уставных капиталах кредитных организаций.

Что же такое с правовой точки зрения продажа банка? Исходя из положений Федерального Закона «О банках и банковской деятельности», банк это кредитная организация, созданная как хозяйственное общество. Хозяйственные общества, следуя п.3 ст.66 Гражданского Кодекса РФ «…могут создаваться в форме акционерного общества, общества с ограниченной или с дополнительной ответственностью». Предлагая хозяйственное общество к продаже, продавец (собственник (собственники)) такого общества продают либо непосредственно бизнес предприятия и тогда продажа такого хозяйственного общества будет ни чем иным как продажей предприятия как имущественного комплекса в целом (земельные участки, здания, сооружения, станки, оборудование, другое…), либо собственники (акционеры, участники) хозяйственных обществ продают доли (акции) такого общества. Когда продается такое хозяйственное общество как банк, то это всегда продажа долей (акций). Приобретение хозяйственного общества как имущественного комплекса дает возможность новому приобретателю права пользования, владения и распоряжения таким имущественным комплексом сразу после регистрации продажи имущественного комплекса, при приобретении же банка приобретатель не приобретает никакого имущества (банк порой вообще не имеет никакого имущества), но получает возможность формировать органы управления хозяйственного общества и через реализацию решений последних выражать свою волю, осуществляя деятельность в приобретенном банке, что собственно и является целью приобретения банка. Приобретатель банка становится собственником долей (акций) кредитной организации (участником банка) только после получения разрешения Центрального Банка Российской Федерации на такое участие. Таким образом, когда продается банк, то речь идет не о передаче продавцом в собственность покупателя предприятия как имущественного комплекса, а лишь о продаже ценных бумаг (акций) или долей участия (для ООО).

Правовое регулирование банковской деятельности осуществляется Конституцией Российской Федерации, Федеральным Законом «О банках и банковской деятельности», Федеральным законом "О Центральном банке Российской Федерации (Банке России)", другими федеральными законами, нормативными актами Банка России. В соответствии с Федеральным Законом «О банках и банковской деятельности» контролирует деятельность, регламентирует порядок образования и основные правила функционирования банков на территории Российской Федерации -  Центральный банк Российской Федерации (Банк России), устанавливая определенные требования, нормативы, закрепленные  нормативными документами последнего. В статье 4 Закона «О Центральном банке Российской Федерации» от 10.07.2002г. (ред.02.03.2007г.) определены функции Центрального банка РФ, коими являются, среди прочих, следующие: Центральный банк РФ «принимает решение о государственной регистрации кредитных организаций, выдает кредитным организациям лицензии на осуществление банковских операций, приостанавливает их действие и отзывает их; осуществляет надзор за деятельностью кредитных организаций и банковских групп (далее - банковский надзор); регистрирует эмиссию ценных бумаг кредитными организациями в соответствии с федеральными законами, другие». Банки могут совершать определенные действия (расширение деятельности, увеличение уставного капитала, внесение изменений в учредительные документы, да и просто начать проводить банковские операции) лишь после получения разрешения от Центрального банка на совершение таких действий.

Любое ли лицо может приобрести банк? Нет, не любое, а лишь те лица, которые соответствуют требованиям, предъявляемым Центральным Банком Российской Федерации

Остановимся на некоторых требованиях к учредителям и участникам кредитной организации, которые по-мнению автора, следует знать и учитывать при намерении приобрести банк с целью избежать отказа Банка России на приобретение. Итак, что же это за требования и в каких случаях Банк России имеет право отказать в приобретении акций (долей) кредитной организации.

При приобретении и (или) получение в доверительное управление (далее - приобретение) в результате одной или нескольких сделок одним юридическим или физическим лицом либо группой юридических и (или) физических лиц, связанных между собой соглашением, либо группой юридических лиц, являющихся дочерними или зависимыми по отношению друг к другу более 20 процентов - предварительного согласия Банка России. Порядок получения согласия Банка России на приобретение более 20 процентов акций (долей) кредитной организации установлен Инструкцией ЦБ РФ от 21.02.2007 N 130-И. Отметим, что требования, предъявляемые к участникам, приобретающим более 20 процентом долей (акций) действующей кредитной организации такие же как требования к учредителям Банка. Также следует учитывать, что предварительное согласие должно быть получено при каждом приобретении доли, составляющей более 20 процентов уставного капитала кредитной организации, даже если доля увеличивается на 0, 0001%.

Центральный банк РФ имеет право отказать участникам – юридическим лицам в приобретении более 20 процентов банка в случаях:

- осуществления деятельности приобретателем - юридическим лицом менее трех лет;

- при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей долей (акций). Деятельность должна быть реальной (в балансе должны быть реальные активы, выручки от продажи товаров, продукции, работ и услуг, др.). Балансы должны представляться в налоговые органы на каждую отчетную дату. Кроме того, у юридического лица-учредителя/участника  не должно быть убытков по балансу на протяжении полугода до момента приобретения  долей (акций) банка. На порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц учредителей (участников) кредитных организаций подробно останавливаться не будем, упомянем лишь, что они установлены Положением Банка России от 19 марта 2003 г. N 218-П «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц – учредителей (участников) кредитных организаций»;

- при  нарушении антимонопольных правил;

- когда в отношении лица, приобретающего доли (акции) кредитной организации, имеются вступившие в силу судебные решения, установившие факты совершения указанным лицом неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и (или) фиктивного банкротства;

-  если ранее судом была установлена вина лица, приобретающего доли (акции) кредитной организации, в причинении убытков какой-либо кредитной организации при исполнении им обязанностей члена совета директоров (наблюдательного совета) кредитной организации, единоличного исполнительного органа, его заместителя и (или) члена коллегиального исполнительного органа (правления, дирекции),

при наличии задолженности по обязательствам перед федеральным бюджетом, бюджетом субъекта Российской Федерации и местным бюджетом,

- если денежные средства, вносимые в уставный капитал кредитной организации не являются собственными средствами приобретателей (для формирования уставного капитала кредитной организации не могут быть использованы привлеченные денежные средства, средства федерального бюджета и государственных внебюджетных фондов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении федеральных органов государственной власти, за исключением случаев, предусмотренных законодательством Российской Федерации; средства бюджетов субъектов Российской Федерации, местных бюджетов, свободные денежные средства и иные объекты собственности, находящиеся в ведении органов государственной власти субъектов Российской Федерации и органов местного самоуправления, могут быть использованы для формирования уставного капитала кредитной организации на основании соответственно законодательного акта субъекта Российской Федерации или решения органа местного самоуправления);

При определении достаточности собственных средств учредителя, приобретающего более 20% долей (акций) кредитной организации, не учитываются доли (акции) в части, находящейся в перекрестном владении с другим учредителем кредитной организации (взаимное участие в уставном капитале), а также доли (акции) в части, находящейся в перекрестном владении учредителя и кредитной организации (взаимное участие в уставном капитале).

-  при использовании приобретателями ненадлежащих активов (под ненадлежащими активами Банк России понимает «имущество, предоставленное инвестору самой кредитной организацией (прямо либо через третьих лиц), а также имущество, предоставленное другими лицами, в случае, если кредитная организация приняла на себя риски  понесения потерь, возникшие в связи с предоставлением указанного имущества». Иллюстрацией «принятия кредитной организацией на себя рисков» может служить пример с участием кредитной организации в уставном капитале учредителей своих прямых участников (так называемых «дедушек»);

Центральный банк РФ имеет право наложить запрет на отчуждение акций (долей) в пользу юридических лиц - нерезидентов, причем это касается приобретения нерезидентом акций (долей) кредитной организации в любом объеме, в случаях,- если результатом указанного действия является превышение квоты участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации. В соответствии с Федеральным Законом «О банках и банковской деятельности» «размер (квота) участия иностранного капитала в банковской системе Российской Федерации устанавливается федеральным законом по предложению Правительства Российской Федерации, согласованному с Банком России. Указанная квота рассчитывается как отношение суммарного капитала, принадлежащего нерезидентам в уставных капиталах кредитных организаций с иностранными инвестициями, и капитала филиалов иностранных банков к совокупному уставному капиталу кредитных организаций, зарегистрированных на территории Российской Федерации.» Заметим, что на сегодняшний день такого Федерального Закона, который устанавливал бы квоты для иностранных участников, не существует, таким образом, направляя документы в Центральный банк, нерезидент всегда рискует получить отказ по вышеуказанному основанию, особенно велик риск отказа для компаний, зарегистрированных в оффшорных зонах; - отсутствия письменного согласия соответствующего контрольного органа страны местопребывания на участие в кредитной организации на территории Российской Федерации в тех случаях, когда такое разрешение требуется по законодательству страны местопребывания нерезидента, если же такого согласия не требуется, то необходимо представить доказательство того, что по законодательству страны местопребывания иностранного участника такое согласие не требуется. - при установлении неудовлетворительного финансового положения приобретателей долей (акций);

- при непредставлении иностранным юридическим лицом иных документов, перечисленных в ст.17 ФЗ «О банках и банковской деятельности».

Кроме того, в соответствии с Положением Банка России «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов» № 437 от 23 апреля 1997г.: «Банк России может принимать во внимание размер иностранных инвестиций в банковской системе Российской Федерации из государств места нахождения учредителей, а также характер двусторонних отношений между Российской Федерацией и государством места нахождения каждого из учредителей.

 Кроме того, Банком России могут приниматься меры особого контроля в отношении иностранных инвестиций в банковскую систему Российской Федерации от учредителей - нерезидентов с местом регистрации в одном из государств с льготным налоговым режимом и отсутствием тарифных методов таможенного регулирования или в отношении инвестиций от резидента, в котором доля такого нерезидента превышает пятьдесят процентов.»

Центральный банк РФ имеет право отказать участникам – физическим лицам в приобретении более 20 процентов банка в случаях:

- неудовлетворительного финансового положения такого физического лица. (Физические лица представляют справку о доходах с места работы, справку о наличии средств на счете в кредитной организации, декларацию о доходах, заверенную налоговым органом, другие документы.)  Заметим, как показывает практика, Банк России может запросить и зачастую запрашивает у физических лиц (или у кредитной организации) вышеобозначенные документы независимо от размера участия в уставном капитале.  Положением Банка России (от 19.04.2005г. № 268-П) предусмотрено право  Банка России требовать представления таких документов:

 при участии физ. лиц в уставном капитале вновь создаваемой кредитной организации,

 при приобретении более 20% долей (акций) действующей кредитной организации,

 при приобретении более 1 процента акций (долей) кредитной организации (с учетом ранее приобретенных им акций (долей) кредитной организации) при увеличении уставного капитала кредитной организации, а также при реализации кредитной организацией долей, приобретенных (выкупленных) у участников кредитной организации, если в указанных случаях отсутствует заключение кредитной организации о соответствии приобретателя требованиям о финансовом положении

 при приобретении акций (долей) аффилированным лицом кредитной организации,

 при приобретении до 1 процента акций (долей) кредитной организации включительно, если при увеличении уставного капитала кредитной организации стоимость приобретаемых акций по цене размещения или стоимость вклада (дополнительного вклада) превышает 10 000 тысяч рублей и отсутствует заключение кредитной организации.

- несоблюдение требований, предъявляемых к составу или оформлению документов;

 - при участии физического лица в уставном  капитале кредитной организации  ненадлежащими активами (заемными средствами). Бывали случаи, когда деньги «уходили» из банка, «оседали»  на счетах физических лиц и физические лица, обналичив счета,  вносили эти деньги в оплату долей /акций этого банка через кассу банка, причем все операции происходили день-в-день.

Иностранному физическому лицу Центральный банк РФ имеет право отказать в приобретении акций (долей) российского Банка при отсутствии подтверждения первоклассного согласно международной банковской практике иностранного банка (краткосрочные обязательства которого имеют по классификации IBCA, Mood's или Standart and Poor рейтинг не ниже AA, prime-1) платежеспособности этого лица (способности оплатить свою долю в уставном капитале), установлено Положением Банка России «Об особенностях регистрации кредитных организаций с иностранными инвестициями и о порядке получения предварительного разрешения Банка России на увеличение уставного капитала зарегистрированной кредитной организации за счет средств нерезидентов» № 437 от 23 апреля 1997г.Следует также обязательно учитывать при подготовке документов, что Банк России имеет право запрашивать у кредитной организации или ее учредителей любую информацию о финансовом состоянии и деятельности лица, способного прямо или косвенно определять решения, принимаемые кредитной организацией или ее учредителями. Это очень важный момент, т.к. фактически, у Центрального Банка существует возможность запрашивать любую информацию об учредителях (прямых участниках), об участниках прямых участников, и т.д. до первого/первых учредителей, что в последнее время  активно практикуется.

Все вышеперечисленное применяется также при приобретении долей (акций) кредитной организации на вторичном рынке.

Приобретение долей (акций) кредитной организации возможно либо путем приобретения дополнительного выпуска акций банка (части) (в процессе увеличения уставного капитала банка) при их размещении либо путем их приобретения на вторичном рынке. При приобретении долей (акций) кредитной организации на вторичном рынке возможно избежать разрешительного порядка участия в уставном капитале кредитной организации, установленного Банком России. В случае с акционерным обществом, при приобретении акций на вторичном рынке, подписывается договор купли-продажи акций и делается запись в реестре о смене собственника. В случае если банк образован в форме общества с ограниченной ответственностью, кредитная организация вносит изменения в учредительные документы, касающиеся изменения состава участия, предварительно проведя Общее собрание участников, на котором принимается такое решение и направляет ходатайство в ЦБ РФ о регистрации внесенных изменений в Устав и Учредительный договор. Все описанное выше касается участия в уставном капитале кредитной организации на 20% и менее, т.к. участие в уставном капитале кредитной организации более чем на 20% требует получения предварительного согласия Центрального Банка независимо от того на первичном или на вторичном рынке приобретаются акции (доли) о чем уже упоминалось выше. При участии в первичном размещении сведения о новых участниках (прямых) и об участниках прямых участниках предоставляются в ЦБ РФ в комплекте документов для регистрации выпуска акций (касается акционерного общества).

Приобретение кредитной организации через приобретение пакета акций/долей  у участников прямых участников («дедушек»). Большинство банков, которые продаются являются вновь созданными (с момента создания не прошло и двух лет). Это имеет очень важное значение, т.к. в соответствии с законодательством Российской Федерации учредители банка не имеют права выходить из состава участников банка в течение первых трех лет со дня его регистрации. При приобретении такого «нового» банка используется, как правило, механизм приобретения долей/акций у участников прямых участников (или как их называют «дедушек»). Такая покупка, как понимает читатель, возможна лишь в случае, если уставный капитал сформирован за счет средств юридических лиц. Здесь обратим внимание читателя на то, что несмотря на невозможность для учредителя выйти из состава участников банка в течение трех лет, ничто не мешает ему (нет никаких законодательных ограничений) продать свою долю на 99% при этом оставаясь формальным участником банка. При выборе будущих участников, приобретающих акции (доли) «дедушек», а также при приобретении акций (долей) на вторичном рынке, следует предварительно  проанализировать финансовое состояние приобретателей по критериям, установленным Положением Центрального Банка Российской Федерации № 218-П от19 марта 2003 г. «О порядке и критериях оценки финансового положения юридических лиц-учредителей (участников) кредитных организаций» по-отношению к прямым участникам банка, т.к. несмотря на то, что при  таком приобретении долей участия нет необходимости получать разрешение на участие в уставном капитале банка, если вы не являетесь прямым участником, не приобретаете более 20% и не составляете группу,  Центральный банк может потребовать документы, отражающие финансовое положение участников приобретателей или приобретателей на вторичном рынке. Здесь лишь вопрос времени. Если сразу Вы и не обязаны получать разрешение и передавать вышеуказанные документы, то впоследствии, при рассмотрении любых вопросов, касающихся деятельности банка (оценка финансового положения приобретателя осуществляется в рамках процедур регистрации кредитных организаций и лицензирования банковской деятельности, регистрации выпуска акций кредитными организациями, регистрации увеличения уставных капиталов кредитных организаций и предварительного согласования приобретения долей (акций) кредитной организации.) у Банка России  есть возможность, которая как правило всегда используется, запросить у кредитной организации такие документы на предмет анализа  наличия/отсутствия признаков использования ненадлежащих активов. Последствия для кредитной организации могут быть самыми плачевными, т.к. Центральный Банк может обязать кредитную организацию уменьшить уставный капитал (скорректировать) в размере суммы ненадлежащих активов. Настоящая статья не является инструкцией по приобретению акций (долей) кредитных организаций, и автор вовсе не претендует на то, что настоящей статьей освещены все скользкие моменты с которыми возможно придется столкнуться приобретателям. Настоящая статья обращает внимание приобретателей на то как сильно отличается приобретение акций (долей) кредитной организации от приобретения акций (долей) обычного хозяйственного общества. В этом смысле, на этапе подготовки к процессу приобретения  акций (долей) кредитной организации очень важно обратиться за консультацией к юристам и аудиторам специализирующихся конкретно на проблемах банковского законодательства. Это особенно важно еще и потому, что банковское законодательство претерпевает значительные изменения, появляются все новые и новые нормативные акты, без учета которых приобретатель может понести серьезные расходы и при этом ничего не получить.

Юрист Кондратова Л.Н.
Московское Представительство "Nordic Legal Group"